Udal Planaren aldaketari aurkezturiko gorako errekurtsoa

AL GOBIERNO DE NAVARRA

XXXXXX mayor de edad, con XXXXXXX en nombre y representación de “Arzotegia eta gero… zer?” , con CIF XXXXXX, en calidad de Presidente, con domicilio a efectos de notificación en C/ XXXXXX ante el Gobierno de Navarra comparece y como mejor proceda en Derecho, DICE:

Que mediante Orden Foral 162/2010, de 13 de septiembre, de la Consejera de Vivienda y Ordenación del Territorio, se aprobó definitivamente el expediente de modificación del Plan Municipal de Baztan, en el paraje ‘Palacio de Aroztegia’ de Lekaroz, promovido por Palacio de Aroztegia S.L. Esta Orden Foral fue publicada en el Boletín Oficial de Navarra nº 123 de 11 de octubre de 2010.

En dicha Orden Foral, se señala que además de no agotar la vía administrativa, los interesados que no sean Administraciones Públicas podrán interponer recurso de alzada ante el Gobierno de Navarra contra ese acto aprobatorio, en el plazo de un mes a partir del día siguiente de su publicación en el Boletín Oficial de Navarra.

Por lo que contra la Orden Foral 162/2010 de 13 de septiembre, de la Consejera de Vivienda y Ordenación del Territorio, se aprobó definitivamente el expediente de modificación del Plan Municipal de Baztan, en el paraje ‘Palacio de Aroztegia’ de Lekaroz, ante el Gobierno de Navarra se interpone RECURSO DE ALZADA en base a los siguientes

HECHOS

PRIMERO.- Aprobación inicial de modificación puntual estructurante
del Plan Municipal de Baztan en el ámbito del Palacio de Aroztegia en Lekaroz-Baztan.
El Ayuntamiento de Baztan, en sesión ordinaria celebrada por el Pleno el día 7 de septiembre de 2009, acordó aprobar inicialmente la modificación puntual estructurante del Plan Municipal de Baztan en el ámbito del Palacio de Aroztegia en Lekaroz-Baztan, redactado por el Arquitecto señor López, promovido por Palacio Aroztegia, S.L. Dicho acuerdo fue publicado en el Boletín Oficial de Navarra nº 124 de 7 de octubre de 2009. El expediente se sometió a información pública durante un mes desde su publicación el Boletín Oficial de Navarra
El ámbito objeto de la modificación aprobada se encuentra situado en el paraje de Arzotegia, del Lugar de Lekaroz (Baztan), y está constituido por los terrenos de las Parcelas Catastrales 55, 161, 162, 177, 178, 181 del Polígono 13 y Parcelas catastrales 108, 109, 223, 230 y 332 del Polígono 15 del catastro del Municipio de Baztan.

SEGUNDO.- Alegaciones a la aprobación inicial de modificación puntual estructurante
del Plan Municipal de Baztan en el ámbito del Palacio de Aroztegia en Lekaroz-Baztan.
El 6 de noviembre de 2006 se formularon alegaciones, en base a diferentes motivos, y en uno de ellos se expuso al Ayuntamiento que el Ayuntamiento tenía conocimiento del incendio ocurrido el 23 de marzo de 2005, en parte del terreno afectado por la modificación, resultando imposible la tramitación de un expediente que implicase cambio de uso de dicho terreno.

TERCERO.- Contestación a las alegaciones y aprobación provisional de modificación puntual estructurante del Plan Municipal de Baztan en el ámbito del Palacio de Aroztegia en Lekaroz-Baztan.
En sesión plenaria 7 de junio de 2010 del Ayuntamiento de Baztan, se acordó aprobar el informe emitido por los Servicios Técnicos Municipales, para con base al mismo desestimar las alegaciones presentadas contra la aprobación inicial.
En dicho informe, respecto al incendio producido el 23 de marzo de 2005 en parte de los terrenos de la modificación calificados como suelo no urbanizable forestal, se señala que “no se acredita tal extremo, por medio de informe alguno por el Servicio de Bomberos ni del Departamento de Presidencia e Interior del Gobierno de Navarra, habiendo realizado solicitud por parte de éste Ayuntamiento a dicho Departamento de Informe sobre tal extremo”. También se incide en que “en la alegación no se precisa cual es la superficie y ámbito específicamente afectado por tal incendio y del informe de la Agencia de Navarra de Emergencias tampoco puede precisarse tal extremo (esencial para deducir los efectos que pretende la alegación) ya que se dice que fue en el Paraje de Aroztegia (…) sin que se precise qué parcelas resultaron afectadas”.

CUARTO.- Aprobación definitiva de modificación puntual estructurante del Plan Municipal de Baztan en el ámbito del Palacio de Aroztegia en Lekaroz-Baztan.
Mediante Orden Foral162/2010, de 13 de septiembre de la Consejera de Vivienda y Ordenación del Territorio, publicada en el Boletín Oficial nº 123 de 11 de octubre de 2010, por se aprueba definitivamente el expediente de modificación del Plan Municipal de Baztan, en el paraje “Palacio de Aroztegia” de Lekaroz, promovido por Palacio de Aroztegia S.L.
Es contra esta Orden Foral 162/2010 de 13 de septiembre, de la Consejera de Vivienda y Ordenación del Territorio, por la que se interpone el presente Recurso de Alzada.

QUINTO.- Existencia del incendio de 23 de marzo de 2005 y superficie y ámbito (parcela) específicamente afectado.
Como se ha señalado anteriormente la Orden Foral 162/2010, de 13 de septiembre, de la Consejera de Vivienda y Ordenación del Territorio, aprueba definitivamente el expediente de modificación del Plan Municipal de Baztan, en el paraje ‘Palacio de Aroztegia’ de Lekaroz. El ámbito objeto de la modificación aprobada se encuentra situado en el paraje de Arzotegia, del Lugar de Lekaroz (Baztan), y está constituido por los terrenos de las Parcelas Catastrales 55, 161, 162, 177, 178, 181 del Polígono 13 y Parcelas catastrales 108, 109, 223, 230 y 332 del Polígono 15 del catastro del Municipio de Baztan.
Tal y como se señala en el escrito de alegaciones, y es confirmado por el informe emitido por los Servicios Técnicos Municipales sobre el que se basa la desestimación de las misma y sirve también como base para la aprobación provisional de la modificación, existió dicho incendio en el Paraje de Aroztegia. Para ello, se basan en el certificado del Director de la Agencia Navarra de Emergencias de 14 de enero de 2010 (Anexo nº1), donde se certifica la constancia de un parte de actuación del día 23 de marzo de 2005, de los parques de bomberos de Pamplona y Oronoz, como consecuencia del aviso de SOS Navarra notificando la presencia de un incendio de vegetación situado en el paraje de Aroztegia.
En el informe de los Servicios Técnicos Municipales, se incide en que no se precisa la superficie y ámbito específicamente afectado por tal incendio y del informe de la Agencia de Navarra de Emergencias tampoco puede precisarse tal extremo (esencial para deducir los efectos que pretende la alegación) ya que se dice que fue en el Paraje de Aroztegia, sin que se precise qué parcelas resultaron afectadas. Entendemos que implícitamente viene a reconocer que de existir tal incendio, precisando la superficie, ámbito específicamente afectado y parcelas afectadas por tal incendio, los elementos de valoración para desestimar la citada valoración habrían variado el resultado último de ésta.
Pues bien, mediante parte del incendio forestal del Departamento de Medio Ambiente, Ordenación del Territorio y Vivienda (Anexo 2º), se puede comprobar que además de la existencia del incendio, que la superficie arbolada quemada es de 7 Hectáreas y la superficie quemada de matorral de 1 Hectárea. También se indica el nombre del monte o paraje del incendio, Elizondobizkar (paraje de Aroztegia), y sus coordenadas, x 619.516 y 477.8475. Por lo tanto, ya tenemos la superficie y ámbito específicamente afectado por tal incendio. Ahora ya sólo falta precisar que parcelas resultaron afectadas.
Mediante Oficio del Jefe de la Sección de Gestión Forestal del Departamento de Desarrollo Rural y Medio Ambiente del Gobierno de Navarra (Anexo nº 3), se señala que en el parte del incendio forestal no se identifican las parcelas afectadas, sino que se dan unas coordenadas con el fin de ubicar geográficamente el incendio. Por ello, mediante en dicho oficio se afirma que dichas coordenadas UTM, ED 1950 son 619516, 4778475, que corresponden con la parcela 332 del polígono 15 de Baztan. Ya tenemos identificada mediante la documentación obrante en el propio Gobierno de Navarra la parcela afectada por el incendio.

SEXTO.- Sobre la Parcela 332 del polígono 15 de Baztan.
La parcela 332 del polígono 15 de Baztan, es una parcela rústica, clasificada como no urbanizable por considerarse forestal. Según tanto la modificación aprobada, como catastro, tiene 110.456,78 m2.
De los más de 110.000 m2 de la parcela, el incendio de 23 de marzo de 2005 afectó a 70.000 m2.
Según plano de ordenación y calificación O.03 de la Modificación (Anexo nº4) aprobada, la calificación del suelo de esa parcela es Residencial. Es decir, con la modificación se cambia el uso, la calificación, de la parcela 332 del polígono 15 de suelo no urbanizable forestal a suelo residencial.

FUNDAMENTOS DE DERECHO
I
PROHIBICIÓN DE RECLASIFICAR URBANÍSTICAMENTE TERRENOS FORESTALES INCENDIADOS
La prohibición de reclasificar urbanísticamente los terrenos forestales incendiados ya la se estableció en su momento mediante la Ley Orgánica 10/1995, de 23 de noviembre, del Código Penal, donde en su artículo 355 se señala que
“En todos los casos previstos en esta sección, los Jueces o Tribunales podrán acordar que la calificación del suelo en las zonas afectadas por un incendio forestal no pueda modificarse en un plazo de hasta treinta años. Igualmente podrán acordar que se limiten o supriman los usos que se vinieran llevando a cabo en las zonas afectadas por el incendio, así como la intervención administrativa de la madera quemada procedente del incendio”
Esta medida la aplicará un juez, y para un caso concreto, lo que otorga unas garantías que no tiene la medida que con posterioridad se estableció en la ley de montes en su reforma introducida por Ley 10/2006, de 28 de abril, por la que se modifica la Ley 43/2003, de 21 de noviembre, de Montes y que textualmente establece en su artículo 50, sobre mantenimiento y restauración del carácter forestal de los terrenos incendiados, que :
“1. Las comunidades autónomas deberán garantizar las condiciones para la restauración de los terrenos forestales incendiados, y queda prohibido:
a. El cambio de uso forestal al menos durante 30 años.”
b. Toda actividad incompatible con la regeneración de la cubierta vegetal, durante el período que determine la legislación autonómica.
Con carácter singular, las comunidades autónomas podrán acordar excepciones a estas prohibiciones siempre que, con anterioridad al incendio forestal, el cambio de uso estuviera previsto en:
1. Un instrumento de planeamiento previamente aprobado.
2. Un instrumento de planeamiento pendiente de aprobación, si ya hubiera sido objeto de evaluación ambiental favorable o, de no ser ésta exigible, si ya hubiera sido sometido al trámite de información pública.
3. Una directriz de política agroforestal que contemple el uso agrario o ganadero extensivo de montes no arbolados con especies autóctonas incultos o en estado de abandono.”
Como puede observarse, el texto de esta reforma legal, introduce con carácter general la prohibición de cambio de uso de un terreno forestal que ha sufrido un incendio forestal, que ahora ya no lo es por un período de tiempo de hasta 30 años, sino de un mínimo de 30 años. Por lo tanto, el citado artículo 50 de la vigente Ley de Montes establece que queda prohibido el cambio de uso forestal al menos durante 30 años en aquellos terrenos incendiados. Sólo se exceptúan aquellos bosques que, habiéndose quemado, tenían en marcha algún instrumento de planeamiento que ya se estuviera tramitando, no concurriendo tales circunstancias excepcionales en el terreno afectado por el incendio, con anterioridad al mismo.
La resolución administrativa impugnada contraviene el mencionado precepto al no ser posible el cambio de uso de terreno forestal incendiado al menos durante 30 años.
La prohibición de cambio de uso forestal al menos durante 30 años que para los terrenos forestales incendiados establece el citado artículo 50 de la Ley de Montes se trata de una medida de protección de los referidos terrenos para garantizar su restauración, que se incardina en el derecho-deber al medio ambiente y la calidad de vida que reconoce el artículo 45 de la Constitución.

También la Ley Foral 13/1990, de 31 de diciembre, de Protección y Desarrollo del Patrimonio Forestal de Navarra recoge expresamente que no se podrá tramitar expediente de cambio de uso de montes o terrenos forestales incendiados, en su artículo 42.1, señalando que
“En ningún caso se podrá tramitar expediente de cambio de uso de montes o terrenos forestales incendiados, debiendo ser restaurada la cubierta vegetal arbórea, en su caso, mediante reforestación artificial, cuando la regeneración natural, tras un nuevo ciclo vegetativo de observación, no sea viable.”

II
NULIDAD DE PLENO DERECHO
Como viene recogido en la Ley 30/1992, de 26 de noviembre de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común, en el artículo 62 referido a la nulidad de pleno derecho, donde se señala en su punto 2 que

“También serán nulas de pleno derecho las disposiciones administrativas que vulneren la Constitución, las leyes u otras disposiciones administrativas de rango superior, las que regulen materias reservadas a la Ley, y las que establezcan la retroactividad de disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de derechos individuales”.
En el presente caso, nos encontramos con una clara vulneración de la Ley 10/2006, de 28 de abril, por la que se modifica la Ley 43/2003, de 21 de noviembre, de Montes y la Ley Foral 13/1990, de 31 de diciembre, de Protección y Desarrollo del Patrimonio Forestal de Navarra, donde se establece en la primera de ellas que queda prohibido el cambio de uso forestal al menos durante 30 años en aquellos terrenos incendiados; y en la segunda que no se podrá tramitar expediente de cambio de uso de montes o terrenos forestales incendiados

En su virtud,

SOLICITO AL GOBIERNO DE NAVARRA que teniendo por presentado este escrito, en tiempo y formas oportunos, se sirva admitirlo, y preste amparo en el sentido de declarar la nulidad absoluta de la Orden Foral 162/2010 de 13 de septiembre, de la Consejera de Vivienda y Ordenación del Territorio, por la que se aprobó definitivamente el expediente de modificación del Plan Municipal de Baztan, en el paraje ‘Palacio de Aroztegia’ de Lekaroz, por ser contraria al ordenamiento jurídico.

Por ser de Justicia que se pide en Pamplona-Iruñea a 10 noviembre de 2010